Практика процессов по «никчемному правочину»

Применение лицензионных условий в качестве доказательств в процессе по «никчемному правочину».

Продолжим тему о «никчемных» договорах. Анализируя судебную практику, связанную с доначислениями налогов по «никчеме», можно увидеть ярко выраженную тенденцию: усиление защиты. Сегодня многие иски содержат в себе не только теоретические изыскания на тему недействительности договоров, но и доказательства опирающиеся на нормы  других отраслей права. Используются положения, регламентирующие охрану труда, рассматриваются лицензионные условия. О последнем (лицензионных условиях) и их применении для доказательства в «процессе о никчеме» -сегодняшняя статья.

 Автору довелось много работать со строительными фирмами. Именно они на сегодня – одни из самых распространенных  жертв «никчемной эпидемии». Это и понятно: специфика капитального строительства такова, что у одного генподрядчика  на строительстве одного объекта работает масса «субчиков», а у этих «субчиков» на субподряде – вторые, третьи и т.д. Получается, что при возведении любого крупного объекта задействованы десятки (если не сотни) строительных фирм. Кроме того (так сложилось традиционно, и это легко объясняется экономически – если, например, хорошо знать «кухню»  крупного строительства, осуществляемого за бюджетные деньги) – строители довольно часто прибегают к услугам «не очень чистых» фирм. По сути, у них просто не было другого выхода. Либо – банкротство, либо….И вот сегодня – едва ли не каждое строительное предприятие столкнулось с налоговыми проверками, с многомиллионными доначислениями по «никчемным» договорам.

 Данная статья написана на материалах одного из административных дел, проведенных автором статьи.

Ситуация: Строительная фирма (ООО «Альфа») в 2009-м году заключила договор на выполнение субподрядных работ с другой строительной фирмой ООО «Бета». Работы выполнены, приняты заказчиком. В 2011-м году по результатам документальной внеплановой проверки ООО «Альфа - договор подряда между данными предприятиями был признан налоговиками «никчемным», доначислены НДС и штрафы в размере 3,8 млн грн. Основаниями для такого доначисления стали показания учредителя ООО «Бета», полученные следователем налоговой милиции при расследовании уголовного дела по статье 205 УК  (не регистрировал, не подписывал, не привлекался, не участвовал), а также выводы налоговиков о том, что ООО «Бета» не имело необходимых для выполнения данных работ условий: не было специальной техники, отсутствовал персонал и проч.

 Одно из доказательств, использованных адвокатом в данном процессе основывалось на специфике взаимоотношений в строительстве. Фирма, решившая заниматься этим бизнесом – обязана иметь соответствующую лицензию. Естественно, лицензируются все участники строительного процесса. Не составляла исключения и рассматриваемая ситуация.

ООО «Альфа», при заключении субподрядного договора с ООО «Бета», получило от своего контрагента копию лицензии на строительную деятельность. ООО «Альфа», которое также имеет аналогичную лицензию, хорошо знакомо с требованиями, которые Госстрой Украины (орган, осуществляющий лицензирование)  требует от субъектов хозяйственной деятельности, которые проводят (имеют намерение проводить) строительную деятельность на территории Украины. ООО «Бета» получило лицензию Госстроя Украины, т.е. данный орган проверил и подтвердил, что ими выполняются следующие Лицензионные Условия (утвержденные Приказом Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства,  Государственного комитета строительства, архитектуры и жилищной политики Украины от 13 сентября 2001 года N 112/182 * ):

*лицензионные условия в редакции, действующей на дату заключения/выполнения договора

 Организационные условия:

 -наличие организационно-функциональной структуры предприятия с распределением обязанностей, полномочий и ответственности должностных лиц;

-укомплектованность предприятия інженерно-техническими работниками и робочими необходимых профессий и квалификации;

-наличие фонда действующих государственных (межгосударственных) стандартов, других нормативних документов и нормативно-правовых актов, в соответствии с перечнем действующих в Украине нормативних документов в отрясли строительства, утвержденных приказом Госстроя Украины от 21.12.98 N 295;

-наличие метрологического обеспечения работ;

-внедренные системы качества продукции субъекта хозяйствования в соответствии с требованиями ГСТУ  ISO серии 9000 на всех этапах ее производства;

-          укомплектованность предприятия вычислительной, множительной и организационной техникой, соответствующим программным обеспечением, необходимым для осуществления производственного процесса;

-          наличие информационного обеспечения процесса разработки проектной документации, возможности оперативного внесения изменений и дополнений к проектной документации, нормативных условий учета и хранения проектной документации, эффективного нормоконтроля, который обеспечивает полноту и комплектность проектной документации;

-          наличие средств измерения, методик, инструкций, необходимых для проверки установленных параметров продукции и технологических операций;

-          обеспечение своевременного формления и ведения производственной и исполнительной документации, предусмотренной ГСН, ГСТУ, СниП на конкретные виды работ.

 Квалификационные условия. А именно, предприятие обязано иметь в штате не менее как 12 специалистов, отвечающих следующим требованиям:

-          для руководителя предприятия:

полное или базовое высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист или бакалавр). Стаж работы по профессии для магистра или специалиста не менее 2 лет, бакалавра –не менее 3 лет;

 -для инженера-геолога:

полное высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист). Стаж работы по профессии для магистра не менее 8 лет, специалиста –не менее 10 лет;

 -для инженера –геодезиста (топограф):

полное высшее образование соответствующего направления подготовки. Стаж работы по профессии для магистра не менее 8 лет, специалиста –не менее 10 лет;

 -для инженера –гидрогеолога:

полное высшее образование соответствующего направления подготовки. Стаж работы по профессии для магистра не менее 8 лет, специалиста –не менее 10 лет;

 -для главного инженера: должен иметь полное высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист). Стаж работы по профессии руководителей нижнего уровня для магистра не менее 2 лет, специалиста –не менее 3 лет;

 -для главного архитектора: должен иметь полное высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист). Стаж работы по профессии руководителей нижнего уровня для магистра не менее 2 лет, специалиста –не менее 3 лет;

 -для главного архитектора проекта, главного инженера проекта: должен иметь полное высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист). Стаж работы по профессии руководителей нижнего уровня для магистра не менее 2 лет, специалиста –не менее 3 лет;

 -для начальника строительного участка: должен иметь полное или базовое высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист или бакалавр). Стаж работы по профессии для магистра или специалиста не менее 2 лет, бакалавра –не менее 3 лет;

 -для прораба: должен иметь полное или базовое высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист или бакалавр). Стаж работы мастером в строительстве не менее 2 лет;

 -для мастера строительных и монтажных работ: должен иметь полное или базовое высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист или бакалавр). Без требований к стажу работы.

 -для геодезиста: должен иметь полное или базовое высшее образование соответствующего направления подготовки (магистр, специалист или бакалавр). Без требований к стажу работы.

 Технологические условия: 

 -выполнение работ осуществлять в соответствии с действующими в Украине нормативно-техническими документами (ГСН, СниП, ГОСТ, ТУ);

-соблюдать требования по обеспечению охраны окружающей среды в соответствии с ДСТУ ISO серии 14000;

-соблюдать требования по обеспечению техники безопасности и охраны труда.

 Таким образом, наличие у ООО «Бета» лицензии на строительную деятельность подтверждает наличие у данного предприятия управленческого и технического персонала, основных средств, производственных активов, квалификации и опыта. Заключая договор с подрядчиком, ООО «Альфа» не должно было перепроверять эти факты, которые были тщательно проанализированы специальным государственным органом – Госстроем Украины.