Налоговые проверки в Украине (часть 2)

Способы, сроки и аргументация при обжаловании результатов налоговых проверок

После проведения налоговой проверки, когда на руках у руководителя предприятия уже есть акт налоговой проверки и/или налоговое уведомление-решение, начинается следующий этап «противостояния», которое может выражаться в административном или судебном обжаловании вынесенного решения.

В целом, вся процедура обжалования начинается с административного обжалования, в котором есть смысл оспаривать только налоговые уведомления-решения. Вероятность благоприятного для налогоплательщика разрешения ситуации, конечно, невелика, но попробовать стоит. Тем более, что грамотное административное обжалование может послужить весомым аргументом уже в судебном обжаловании.

В суде, в свою очередь, можно обжаловать:

• налоговые уведомления-решения;
• действия ГНИ:
  • нарушение ГНИ требований Налогового Кодекса Украины (далее – НКУ) о вынесении налогового уведомления-решения (далее – НУР) в течении 10 рабочих дней (или другие нарушения сроков);
  • поведение работников ГНИ и незаконность назначения проверки;
  • не использование в ходе проверки предоставленных вами документов и пояснений;
  • действия работников ГНИ, направленные на вред деловой репутации налогоплательщика.

Касательно транзитеров, по которым не выносятся НУР, но которые являются важным звеном всей проверяемой цепи, для минимизации рисков подставить контрагента-покупателя, при получении на руки акта налоговой проверки целесообразно обратиться в суд для:

• обжалования выводов акта проверки, которым налоговый орган устанавливает безтоварность, ничтожность или фиктивность сделки;
• признания противоправными действия ГНИ касательно признания сделок такими, что не отвечают требованиям действующего законодательства (не направлены на реальное наступление последствий);
• исключения из акта налоговой проверки информацию касательно признания договоров ничтожными;
• признания противоправными действия ГНИ касательно признания сделок и взаимоотношений с контрагентами ничтожными, установление отсутствия у транзитера материальных и трудовых ресурсов, производственной базы и складских помещений, необходимых для ведения хозяйственной деятельности.

Вне зависимости от выбора искового требования, при обжаловании необходимо ОБЯЗАТЕЛЬНО прописать, чем именно действия/решения налогового органа нарушают ваши права. 

Сроки обжалования НУР:

1. В административном порядке – подать жалобу в вышестоящий орган в течении 10 дней со дня получения решения;
2. В судебном порядке:

• • - общий срок исковой давности – 3 года;
  • - если предварительно проводилось административное обжалование – в течении 1 месяца со дня окончания административного обжалования (ст. 56.19 НКУ);
  • - если не проводилось административное обжалование – в течении 10 дней с момента получения НУР на руки (по истечении этого срока денежное обязательство считается согласованным). В таком случае необходимо уведомить ГНИ о подаче судебного иска.

Так как большая часть НУР сейчас «посвящена» безтоварности и фиктивности сделок, рассмотрим, какие доказательства следует предоставить в суде для подтверждения товарности сделки:

• первичная документация по оспариваемым отношениям;
• договора с контрагентами;
• документы, которые подтвердят наличие ресурсов, позволяющих осуществить такую операцию;
• наличие лицензий, разрешающих определенную деятельность;
• если правоотношения касаются предоставления услуг – аргументировать, почему эти услуги были необходимы.

Так же следует указать, что для использования права на налоговый кредит достаточно наличия цели использования товаров и услуг, которые были приобретены, независимо от фактических результатов использования (Письмо ВАСУ от 02.06.2011 № 742/11/13-11). 

Факторы, которые вызовут сомнения в реальности сделки у суда:

• товар продали дешевле, чем купили;
• покупка была осуществлена через посредника;
• получение выгоды лишь от формирования налогового кредита;
• сделка по предоставлению услуг, которые явно не способствуют предпринимательской деятельности.

Данные факторы всегда рассматриваются в совокупности с другими факторами. 

Касательно товарности/безтоварности сделки хотелось бы отметить следующее:

1. да, по законодательству Украины сделка правомерна по умолчанию, пока не доказано обратное, но это не мешает судам НЕ ПРИМЕНЯТЬ эту норму в налоговых спорах;
2. наличие преюдициарного судебного решения о признании сделки действительной не гарантирует согласие с таким решением в административном споре, так как для этого суда решение хозяйственного суда будет оценочным, а не устанавливающем факт;
3. сделки с нерезидентами априори вызывают сомнения судей. 

Следует взять на вооружение и тот факт, что в соответствии с ч.1 ст.234 Гражданского Кодекса Украины, фиктивной является сделка, которую заключили без намерения создать правовые последствия, что ею обусловлены, поэтому обязательным признаком фиктивности договора является отсутствия у ОБЕИХ СТОРОН намерения создать правовые последствия. В случае выполнения своих обязательств по договору хотя бы одной из сторон, фиктивность сделки не может считаться установленной. 

Таким образом, в качестве аргументов для оспаривания решений ГНИ стоит использовать следующие:

• налоговый орган не имеет права признавать сделку ничтожной – это функция суда;
• для признания сделки такой, что противоречит интересам государства и общества необходим приговор суда касательно сторон(ы) сделки;
• сделка, выполненная хотя бы одной стороной, не может считаться фиктивной;
• для включения к валовым тратам и к налоговому кредиту необходимо наличие первичной документации и налоговой накладной, составленных соответствующим образом.

Вывод: в принципе, у налогоплательщика есть достаточное количество «инструментов» для защиты своей правовой позиции. Главное – внимательно отслеживать сроки и грамотно составлять документы, призванные доказать вашу позицию.